定金上限不能超过主合同标的额的20%

近日法律巴士（www.lawbus.net）在回答网友一个关于定金的法律咨询问题时闹了笑话——网友都知道定金不能超过合同标的金额20%，法律巴士却不知道……简直是犯了个低级错误！

定金罚则

定金的本质是一种债权担保，《担保法》规定的担保方式有保证、抵押、质押、留置和定金。具体担保方式是给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。该方式也称为“定金罚则”。

《合同法》也引入定金罚则作为违约责任的一种承担方式。当然，如果既约定违约金又约定定金，只能选择其中一种适用。

定金的标准

《合同法》并未规定定金的上限，这也是法律巴士犯错误的原因，但是《担保法》及其司法解释规定了定金的上限——不能超过合主同标的额的20%。

《担保法》第91条：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第121条：当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。

对于该标准，将于2021年1月1日起施行的《民法典》也未修改。《民法典》第586条对定金标准的规定是“定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。”

也就是说，如果定金金额超过了主同标的额的20%，超过的部分不能算定金。一旦发生违约，超过的部分仍然要返还或者不作为双倍返还的基数。

案例

A欲在某影楼拍摄写真，选定5000元套餐。影楼要求A交纳了2000元定金，并出具收据，注明“收到A拍摄写真定金2000元”。后A不想在该影楼拍摄，要求返还定金，影楼依据《合同法》拒绝返还。

A遂诉至法院，法院判决影楼返还1000元（“定金”2000元－主合同标的额5000元×20%=1000元）。